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公司章程是公司組織和運行的規(guī)范。公司設(shè)立協(xié)議是出資人為了明確彼此的權(quán)利義務(wù)而簽署的合同。兩者在法律性質(zhì)和功能上，存在著巨大的差別。

一、公司章程是公司必備文件，而公司設(shè)立協(xié)議則是任意性文件

《公司法》規(guī)定，公司必須要有章程。也就是說一個公司要想成功成立，前提就是要有公司章程。而公司設(shè)立協(xié)議不是公司成立的必備要件，除了外商投資企業(yè)和股份有限公司，法律要求要簽訂設(shè)立協(xié)議外。因此在實踐中，會出現(xiàn)有的發(fā)起人在出資時沒有簽署公司設(shè)立協(xié)議，未明確股東之間的權(quán)利和義務(wù)，其實這樣的做法是不利于公司將來的發(fā)展的。

二、公司章程與公司設(shè)立協(xié)議的約束力不同

公司章程的約束力遠(yuǎn)大于公司設(shè)立協(xié)議。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員都有約束力。也就是說公司章程的范圍涉及到整個公司的管理、公司的一切人員。公司設(shè)立協(xié)議約束的范圍就小的很多，從設(shè)立的目的就可以看出，主要約束的是發(fā)起人，就是說誰在公司設(shè)立協(xié)議上簽字就約束誰。

三、公司章程與公司設(shè)立協(xié)議的效力期限不同

公司章程的效力期限是與公司同生共死的，就是說從公司成立到運營再到公司解散清算這期間，公司章程都是有效力的。公司設(shè)立協(xié)議是在公司設(shè)立期間簽訂的，所以它的效力期間是從設(shè)立行為開始到公司成立為止。

四、公司章程與公司設(shè)立協(xié)議的性質(zhì)不同

公司章程是要式法律文件，制定要求較高?！豆痉ā穼φ鲁痰膬?nèi)容有明確規(guī)定，公司章程必須按《公司法》的規(guī)定制定。而公司設(shè)立協(xié)議一般是不要式法律文件，作為發(fā)起人之間的合同，主要根據(jù)發(fā)起人的意思表示形成，其內(nèi)容更多地體現(xiàn)了發(fā)起人的意志和要求，就設(shè)立協(xié)之而言，需要遵守合同法的一般規(guī)則即可。

五、公司章程與公司設(shè)立協(xié)議的效力不同

當(dāng)公司章程與公司設(shè)立協(xié)議發(fā)生沖突時，應(yīng)該以公司章程為準(zhǔn)。因為設(shè)立協(xié)議的存續(xù)期間到公司成立為止，意味著公司成立時，設(shè)立協(xié)議的效力就終止了。再者，設(shè)立協(xié)議時內(nèi)部協(xié)議，除參與簽署的股東之外，甚至公司董事、高級管理人員等可能都不知道其內(nèi)容。而公司章程就不一樣，它是公開文件，其目的是為了能讓公司投資者、債權(quán)人、交易對象了解公司的組織與運行。還有就是公司章程的存續(xù)期間遠(yuǎn)遠(yuǎn)長于公司設(shè)立協(xié)議。最后，在司法實踐中，當(dāng)公司成功設(shè)立之后，當(dāng)事人以設(shè)立協(xié)議為依據(jù)提起的民事訴訟，法院一般是不予支持的。所以，公司章程的效力高于公司設(shè)立協(xié)議。

基于上述，筆者要提醒各位，在公司設(shè)立時，切不可將二者混淆。很多人會疑問，公司章程不是已經(jīng)將公司的各項事務(wù)，包括股權(quán)比例等進(jìn)行了規(guī)定嗎，又?jǐn)M定出資協(xié)議容豈不是多此一舉，耗費筆墨？其實不然，公司章程是在公司登記過程中簽訂的，投資事宜已經(jīng)進(jìn)入實質(zhì)性的辦理階段，此時才開始對公司的股權(quán)分配、治理結(jié)構(gòu)等事務(wù)進(jìn)行商議，一旦發(fā)生糾紛、爭議，會導(dǎo)致公司設(shè)立進(jìn)程的延遲，乃至不歡而散，所投入的資金定然會因此而受到損失。與此不同的是，出資協(xié)議是在實質(zhì)性著手設(shè)立公司時簽訂，此時是萬丈高樓的奠基階段，諸事皆可以商議，協(xié)商不成，權(quán)作茶話，幾無損失。因此，在籌建公司時，應(yīng)當(dāng)分別擬定出資協(xié)議與公司章程，二者不可偏廢。

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