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新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院

民事判決書(shū)

（2014）新民一初字第33號(hào)

原告：烏魯木齊縣某某鄉(xiāng)人民政府，住所地新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市烏魯木齊縣。

法定代表人：軍某斯，該鄉(xiāng)鄉(xiāng)長(zhǎng)。

委托代理人：楊耀軍，新疆銀石律師事務(wù)所律師。

委托代理人：殷海燕，新疆銀石律師事務(wù)所律師。

被告：新疆某某泓泰環(huán)保科技有限公司，住所地新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市水磨溝區(qū)。

法定代表人：劉某一，該公司董事長(zhǎng)。

委托代理人：陳某文，男，漢族，19**年*月*日出生，現(xiàn)住四川省蓬溪縣，系該公司股東。

委托代理人：陸某章，男，漢族，19**年*月**日出生，現(xiàn)住新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市水磨溝區(qū)，系該公司總工。

原告烏魯木齊縣某某鄉(xiāng)人民政府（以下簡(jiǎn)稱某某鄉(xiāng)政府）與被告新疆某某鴻泰環(huán)保科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某鴻泰公司）委托代建合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭于2015年1月11日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告某某鄉(xiāng)政府的委托代理人楊耀軍、殷海燕，被告某某鴻泰公司的委托代理人陳某文、陸某章等到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告某某鄉(xiāng)政府提起訴訟稱：為貫徹中共中央新疆工作座談會(huì)精神，具體落實(shí)新疆維吾爾自治區(qū)、烏魯木齊市、烏魯木齊縣關(guān)于安居富民、定居興牧的兩居民生工程政策及具體規(guī)劃。2014年6月17日，某某鄉(xiāng)政府（甲方）與某某鴻泰公司（乙方）簽訂《托里鄉(xiāng)白建溝村舊村居改造協(xié)議書(shū)》（以下簡(jiǎn)稱《協(xié)議書(shū)》）一份。該《協(xié)議書(shū)》甲方的權(quán)利和義務(wù)部分約定：”1、托里鄉(xiāng)白建溝村范圍內(nèi)約600畝的土地開(kāi)發(fā)，宗地出讓金為每畝35萬(wàn)元。2、甲方承諾在乙方按時(shí)全額支付上述宗地款項(xiàng)的條件下，協(xié)議出讓上述宗地給乙方。在2014年10月10日之前，乙方必須將白建溝村搬遷村民新居建設(shè)完成。供排水、道路建設(shè)需達(dá)到入住條件，否則甲方可以和除乙方以外的第三方采用‘招、拍、掛’的方式出讓土地”。乙方權(quán)利和義務(wù)部分約定：”1、協(xié)議簽訂之日起10工作日內(nèi)，乙方向甲方繳納500萬(wàn)元保證金”。其他部分約定：”1、乙方承建此改造項(xiàng)目的房地產(chǎn)公司尚未注冊(cè)成立，待乙方公司成立后，甲方將與乙方新成立的公司從新簽訂白建溝村舊村居改造協(xié)議，協(xié)議內(nèi)容不變，本協(xié)議將在新協(xié)議簽訂之日起終止。2、乙方負(fù)責(zé)完成開(kāi)發(fā)土地的規(guī)劃設(shè)計(jì)方案，規(guī)劃設(shè)計(jì)方案在同甲方協(xié)商達(dá)成一致后報(bào)縣規(guī)劃土地領(lǐng)導(dǎo)小組會(huì)議審定，審定通過(guò)后甲方將按照規(guī)劃方案協(xié)助乙方辦理開(kāi)發(fā)土地的規(guī)劃及用地手續(xù)。如甲方在規(guī)劃設(shè)計(jì)方案審定通過(guò)后未能協(xié)助乙方辦理相關(guān)手續(xù)，甲方應(yīng)按照實(shí)際確定的施工單價(jià)償付乙方代建承建的房屋及基礎(chǔ)設(shè)施施工費(fèi)用及相應(yīng)的銀行貸款利息”。

被告某某鴻泰公司未履行約定的多項(xiàng)義務(wù)：1、應(yīng)當(dāng)在2014年6月27日前交納500萬(wàn)元保證金，但未履行該義務(wù)。2、最遲應(yīng)當(dāng)在2014年10月10日之前，完成承建此改造項(xiàng)目的房地產(chǎn)公司的注冊(cè)義務(wù)，但未履行該義務(wù)。3、最遲應(yīng)當(dāng)在2014年10月10日之前，完成開(kāi)發(fā)土地的規(guī)劃設(shè)計(jì)方案，但未履行該義務(wù)。4、必須在2014年10月10日之前將白建溝村搬遷村民新居建設(shè)完成，但未完全履行該義務(wù)，也不可能在2014年10月10日之前將白建溝村搬遷村民新居建設(shè)完成。5、擅自隨意安排建設(shè)。根據(jù)新疆維吾爾自治區(qū)、烏魯木齊市、烏魯木齊縣關(guān)于安居富民、定居興牧的兩居民生工程政策，白建溝村搬遷村民新居有多種戶型，必須在村民分批確定戶型后才能開(kāi)工建設(shè)。但某某鴻泰公司擅自隨意安排開(kāi)工建設(shè)，對(duì)于某某鄉(xiāng)政府多次制止擅自建設(shè)村民尚未確定戶型的部分新居工程均置之不理。6、某某鴻泰公司的法定代表人劉一，持2014年3月24日加蓋烏魯木齊市商業(yè)銀行新合支行印章的虛假《資信證明》作為某某鴻泰公司資金實(shí)力的證明，騙取某某鄉(xiāng)政府信任。鑒于以上種種違約行為，某某鄉(xiāng)政府于2014年8月5日向某某鴻泰公司發(fā)出《解除協(xié)議通知》，并要求某某鴻泰公司派人前來(lái)確認(rèn)在建工程的工程量及辦理結(jié)算。某某鴻泰公司雖派出陳某文前來(lái)處理相關(guān)事宜，但雙方未能取得一致意見(jiàn)。致使新疆維吾爾自治區(qū)、烏魯木齊市、烏魯木齊縣關(guān)于安居富民、定居興牧的兩居民生工程政策及具體規(guī)劃無(wú)法及時(shí)順利得以實(shí)現(xiàn)。故請(qǐng)求：1、解除2014年6月17日某某鄉(xiāng)政府與某某鴻泰公司簽訂的《托里鄉(xiāng)白建溝村舊村居改造協(xié)議書(shū)》（合同金額2.1億元人民幣）；2、由被告承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、鑒定費(fèi)等全部訴訟費(fèi)用。

被告某某鴻泰公司未書(shū)面答辯，當(dāng)庭口頭答辯稱：某某鄉(xiāng)政府所稱均不是事實(shí)。

本院經(jīng)審理查明：2014年6月17日，某某鄉(xiāng)政府（甲方）與某某鴻泰公司（乙方）簽訂《托里鄉(xiāng)白建溝村舊村居改造協(xié)議書(shū)》約定：”一、甲方的權(quán)利和義務(wù)：……5、甲方規(guī)劃的白建溝村新居民點(diǎn)建設(shè)由乙方負(fù)責(zé)代建。房間部分增加屋內(nèi)地磚、門、墻面粉刷、廚衛(wèi)地磚、墻磚、潔具等。房屋共三種戶型，房屋及增加室內(nèi)部分單方造價(jià)采用均價(jià)計(jì)算，為1500元／平方米（包干價(jià)）。6、甲方承諾委托乙方承建白建溝村新居民區(qū)基礎(chǔ)設(shè)施工程。二、乙方的權(quán)利和義務(wù)：1、協(xié)議簽訂之日起10工作日內(nèi)，乙方向甲方繳納500萬(wàn)元（伍佰萬(wàn)元整）保證金。三、1、乙方承建此改造項(xiàng)目的房地產(chǎn)公司尚未注冊(cè)成立，待乙方公司成立后，甲方將與乙方新成立的公司從新簽訂白建溝村舊村居改造協(xié)議，協(xié)議內(nèi)容不變，本協(xié)議將在新協(xié)議簽訂之日起終止。2、乙方以轉(zhuǎn)賬支票方式支付保證金，甲方在對(duì)乙方賬戶進(jìn)行核實(shí)后，乙方所提供轉(zhuǎn)賬支票暫押在甲方處，甲方在與乙方新成立公司簽訂協(xié)議后，由新公司支付保證金款項(xiàng)。3、乙方負(fù)責(zé)完成開(kāi)發(fā)土地的規(guī)劃設(shè)計(jì)方案，規(guī)劃設(shè)計(jì)方案在同甲方協(xié)商達(dá)成一致后報(bào)縣規(guī)劃土地領(lǐng)導(dǎo)小組會(huì)議審定，審定通過(guò)后甲方將按照規(guī)劃方案協(xié)助乙方辦理開(kāi)發(fā)土地的規(guī)劃及用地手續(xù)。如甲方在規(guī)劃設(shè)計(jì)方案審定通過(guò)后未能協(xié)助乙方辦理相關(guān)手續(xù)，甲方應(yīng)按照實(shí)際確定的施工單價(jià)償付乙方代建承建的房屋及基礎(chǔ)設(shè)施施工費(fèi)用及相應(yīng)的銀行貸款利息”。

2014年8月5日，某某鄉(xiāng)政府致某某鴻泰公司《關(guān)于托里鄉(xiāng)白建溝村舊村居改造協(xié)議有關(guān)問(wèn)題的函》指出某某鴻泰公司存在以下違約行為：1、某某鴻泰公司是科技環(huán)保公司，不具備建筑施工資質(zhì)，某某鴻泰公司應(yīng)當(dāng)注冊(cè)成立有資質(zhì)的建筑公司進(jìn)行施工。2、某某鴻泰公司無(wú)視某某鄉(xiāng)政府的制止行為，擅自施工建設(shè)。3、某某鴻泰公司未按約定繳納保證金。

2014年8月11日，某某鄉(xiāng)政府致某某鴻泰公司《關(guān)于對(duì)托里鄉(xiāng)白建溝村舊村居改造工程進(jìn)行結(jié)算的函》，要求對(duì)托里鄉(xiāng)白建溝村舊村居改造工程進(jìn)行結(jié)算。

2014年8月21日，某某鄉(xiāng)政府致某某鴻泰公司《關(guān)于解除白建溝村舊村居改造協(xié)議的函》，要求解除《協(xié)議書(shū)》。

2014年8月22日，烏魯木齊市商業(yè)銀行新合支行出具《資信證明》證實(shí)：”某某鴻泰公司提交的2014年3月24日加蓋烏魯木齊市商業(yè)銀行新合支行印章的《資信證明》是虛假的”。

本案案由為委托代建合同，截止本院庭審時(shí)，某某鴻泰公司仍然未取得房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)，亦未注冊(cè)成立新的房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司承繼《協(xié)議書(shū)》中的權(quán)利義務(wù)，故涉案《協(xié)議書(shū)》效力存在問(wèn)題。經(jīng)本院釋明，某某鄉(xiāng)政府表示”如果法院認(rèn)為《協(xié)議書(shū)》無(wú)效，我們同意，法院可以判決《協(xié)議書(shū)》無(wú)效”。某某鴻泰公司同意終止合同，但是要求解決投入問(wèn)題，并不愿意承擔(dān)訴訟費(fèi)用。2015年3月13日，本院向某某鴻泰公司釋明訴訟后果，工程結(jié)算問(wèn)題應(yīng)當(dāng)另行訴訟解決，并限其于2015年3月20日回復(fù)是否同意和解方案；某某鴻泰公司逾期未予回復(fù)。

本院認(rèn)為，最高人民法院《關(guān)于審理涉及國(guó)有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十五條第二款規(guī)定”當(dāng)事人雙方均不具備房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無(wú)效。但起訴前當(dāng)事人一方已經(jīng)取得房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)或者已依法合作成立具有房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效”。截止本院庭審時(shí)，某某鴻泰公司仍然未取得房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)，亦未注冊(cè)成立新的房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司，故某某鄉(xiāng)政府與某某鴻泰公司簽訂的《托里鄉(xiāng)白建溝村舊村居改造協(xié)議書(shū)》應(yīng)為無(wú)效。《中華人民共和國(guó)合同法》第五十六條【合同自始無(wú)效與部分有效】規(guī)定”無(wú)效的合同或者被撤銷的合同自始沒(méi)有法律約束力”，故涉案《協(xié)議書(shū)》不存在繼續(xù)履行的必要。《中華人民共和國(guó)合同法》第五十八條【合同無(wú)效或被撤銷的法律后果】規(guī)定”合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”，某某鴻泰公司在本案中未提起反訴，本院已經(jīng)告知其另行提起訴訟解決工程價(jià)款結(jié)算問(wèn)題；某某鴻泰公司對(duì)于本院釋明事項(xiàng)和訴訟風(fēng)險(xiǎn)，逾期不予回復(fù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利訴訟后果。某某鄉(xiāng)政府庭審時(shí)明確表示接受《協(xié)議書(shū)》無(wú)效的認(rèn)定，可以視為變更原訴訟請(qǐng)求為認(rèn)定《協(xié)議書(shū)》無(wú)效，本院依法予以支持。依照最高人民法院《關(guān)于審理涉及國(guó)有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十五條第二款，《中華人民共和國(guó)合同法》第五十六條、第五十八條之規(guī)定，判決如下：

烏魯木齊縣某某鄉(xiāng)人民政府與新疆某某鴻泰環(huán)保科技有限公司于2014年6月17日簽訂的《托里鄉(xiāng)白建溝村舊村居改造協(xié)議書(shū)》無(wú)效。

一審案件受理費(fèi)1091800元，由被告新疆某某鴻泰環(huán)保科技有限公司負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，按照對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，并交納二審案件受理費(fèi)，上訴于最高人民法院。

審　判　長(zhǎng)　崇祥庭

代理審判員　段武偉

代理審判員　李　剛

二〇一五年四月二日

書(shū)　記　員　張　佳

委托代建合同糾紛