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湖北省咸寧市咸安區人民法院

民事判決書

（2014）鄂咸安民初字第03260號

原告咸寧A藥業有限公司（以下簡稱A藥業公司）。

法定代表人楊某，A藥業公司董事長。

委托代理人孫玉紅，湖北開成律師事務所律師。代理權限：特別授權。

被告湖北B藥業有限公司（以下簡稱B藥業公司）。

法定代表人程章某，B藥業公司董事長。

委托代理人鄭紅專，湖北佳城律師事務所律師。代理權限：一般代理。

被告吳建某。

委托代理人趙秋林，湖北寧華律師事務所律師。代理權限：特別授權。

原告A藥業公司訴被告B藥業公司、吳建某確認合同效力糾紛一案，本院審理后，依法審判員沈國光獨任審判，公開開庭進行了審理。原告A藥業公司的委托代理人孫玉紅，被告B藥業公司的委托代理人鄭紅專，被告吳建某的委托代理人趙秋林均到庭參加了訴訟，本案現已審理終結。

原告A藥業公司訴稱，原告A藥業公司的股東、法定代表人楊某與被告吳建某原系夫妻關系，在婚姻存續期間共同創辦了咸寧市某某物資貿易有限公司。2003年10月，咸寧市某某物資貿易有限公司收購湖北省咸寧第二制藥廠。2003年12月6日，經湖北省要憑監督管理局審批（批件號：03050）湖北省第二制藥廠更名為咸寧A藥業公司。吳建某任法定代表人。2006年1月1日，原告A藥業公司獲準湖北省食品藥品監督管理局頒發的鄂Ha2005****《藥品生產許可證》，從事原料藥（維生素B6）的生產和經營。2003年6月19日，吳建某與楊某解除婚姻關系，雙方為保證公司（即：咸寧A藥業有限公司）的持續經營和發展，未對公司股權和財產進行分割，公司股權任由吳建某持有，并由吳建某繼任公司法定代表人。2007年11月6日，經湖北省工商行政管理局核準的企業名稱為湖北C藥業有限公司。（鄂工商）登記內名預核字（2007）第0301號《企業名稱預先核準通知書》載明：“以上預先核準的企業名稱保留期至2008年05月06日。在保留期內，企業名稱不得用于經營活動，不得轉讓。經企業登記機關設立登記，頒發營業執照后企業名稱正式生效”。2007年11月9日，吳建某在湖北C藥業有限公司的企業名稱沒有正式生效的情況下，將咸寧A藥業有限公司持有的原料藥（維生素B6）《藥品生產許可證》，變更到擬設立的湖北C藥業有限公司名下。事后，湖北C藥業有限公司在2008年5月6日前未到工商部門辦理企業設立登記，該企業未成立。故吳建某將原料藥（維生素B6）《藥品生產許可證》變更為湖北C藥業有限公司的行為無效。該《藥品生產許可證》任然歸咸寧A藥業有限公司持有。2009年10月28日，湖北D藥業股份有限公司出資2500萬元，咸寧A藥業有限公司出資2000萬元，湖北和諧藥業有限公司出資500萬元，擬設立湖北B藥業有限公司。該企業名稱于2009年10月30日經湖北省行政管理局核準，吳建某任該企業總經理。2009年1月16日，吳建某借用未辦理注冊登記企業湖北C藥業有限公司的企業名稱和印章，向咸寧市食品藥品監督管理局申請，將湖北C藥業有限公司持有的原料藥（維生素B6）《藥品生產許可證》變更為湖北B藥業有限公司，吳建某作為湖北B藥業有限公司的代理人，在相關部門辦理了變更手續。2001年1月17日，吳建某因不能兌現離婚財產的分割協議，將咸寧A藥業有限公司的股權抵償給楊某，由楊某出任該企業的法定代表人并在公司部門辦理了登記變更手續。楊某發現吳建某以虛擬設立湖北C藥業有限公司的名義，將咸寧A藥業有限公司持有的原料藥（維生素B6）《藥品生產許可證》變更為湖北C藥業有限公司，再從未設立的湖北C藥業有限公司變更為湖北B藥業有限公司。被告B藥業公司、吳建某的違法變更行為，嚴重損害了原告的合法權益，原告多次與兩被告協商未果，為此，原告訴至法院，請求確認被告吳建某將原告持有的原料藥（維生素B6）《藥品生產許可證》，從咸寧A藥業有限公司最后變更為湖北B藥業有限公司行為無效。

原告A藥業公司為支持其訴訟主張，向本院提交了如下證據：

證據一、營業執照、機構代碼證。證明原告具有民事訴訟主體資格。楊某于2011年1月17日起任該公司股東、法定代表人至今。

證據二、工商登記信息。證明2011年1月17日前，吳建某是咸寧A藥業有限公司股東、法定代表人。

證據三、《企業名稱預先核準通知書》，《咸寧市藥品生產許可證登記事項變更資料》。證明2007年11月6日，吳建某與他人合伙出資擬設立湖北C藥業有限公司，湖北C藥業有限公司的企業名稱經工商部門核準，在企業名稱保留期內未辦理設立登記手續，故湖北C藥業有限公司未依法成立。2007年11月9日，吳建某將咸寧A藥業有限公司持有的原料藥（維生素B6）《藥品生產許可證》由該公司變更為虛擬設立的湖北C藥業有限公司行為無效。

證據四、《湖北C藥業有限公司文件》九宮藥文（2009）10號。證明2009年11月16日，吳建某以失效的湖北C藥業有限公司的企業名稱和印章向咸寧市食品藥品監督管理局申請，要求將原料藥（維生素B6）《藥品生產許可證》由湖北C藥業有限公司變更為湖北B藥業有限公司，并在相關部門辦理了手續。

證據五、催告函。證明原告多次發函，要求被告B藥業公司、吳建某將原料藥（維生素B6）《藥品生產許可證》變更返回原告持有未果。

被告B藥業公司辯稱，本案的《藥品生產許可證》的變更登記，是一種行政許可行為，不屬民商法的調整，請法院依法駁回原告的訴訟請求。

被告B藥業公司為支持其抗辯意見，向本院提交了如下證據：

證據一、出資協議。證明湖北D藥業股份有限公司出資2500萬元，咸寧A藥業有限公司出資2000萬元，湖北和諧藥業有限公司出資500萬元，擬設立湖北B藥業有限公司。事后，湖北B藥業有限公司在工商部門依法登記成立。

被告吳建某辯稱，《藥品生產許可證》的變更登記是一種行政許可行為，不屬于民商法的調整范圍。楊某與被告吳建某的夫妻財產分割與本案無關。請法院依法駁回原告的訴訟請求。

被告吳建某未向法庭提交證據。

經庭審質證，被告B藥業公司、吳建某對原告提交的一、二、三、四、五的真實性均無異議，對原告的證明目的有異議，認為《藥品生產許可證》的變更是一種行政許可行為，其效力不屬民商法的調整。原告A藥業公司、吳建某對被告B藥業公司提交的證據一的真實性均無異議，認為三家公司出資是重新設立公司，不是三家公司重組。

對上述證據的分析與認定，本院認為，原告提交的證據一、二、三、四、五，被告B藥業公司、吳建某對證據的真實性均無異議，本院對證據的真實性予以采信。被告B藥業公司提交的證據一，原告A藥業公司、被告吳建某對證據的真實性均無異議，本院對證據的真實性予以采信。原告提交的上述五組證據和被告B藥業公司提交的上述一組證據的證明目的，均涉及《藥品生產許可證》的變更是否合法、有效。因《藥品生產許可證》的變更屬于行政法的調整范圍，其合法性、有效性原告A藥業公司可另案主張權利。

經審理查明，2003年12月6日，經湖北省要憑監督管理局審批（批件號：03050）湖北省第二制藥廠更名為咸寧A藥業公司。吳建某任法定代表人。2006年1月1日，原告A藥業公司獲準湖北省食品藥品監督管理局頒發的鄂Ha2005****《藥品生產許可證》，從事原料藥（維生素B6）的生產和經營。2007年11月，吳建某以自然人的身份與他人合伙出資，擬設立湖北C藥業有限公司。2007年11月6日，湖北C藥業有限公司在湖北省工商行政管理局核準了企業名稱。《企業名稱預先核準通知書》載明：“以上預先核準的企業名稱保留期至2008年05月06日。在保留期內，企業名稱不得用于經營活動，不得轉讓。經企業登記機關設立登記，頒發營業執照后企業名稱正式生效”。企業名稱保留期過后，湖北C藥業有限公司未辦理注冊登記手續，該企業名稱和印章在2008年5月6日后自行失效。2007年11月9日，被告吳建某在湖北C藥業有限公司企業名稱核準期內，違反了企業名稱不得用于經營活動的規定，將咸寧A藥業有限公司持有的《藥品生產許可證》變更為擬設立的湖北C藥業有限公司。2009年11月16日，被告吳建某借用湖北C藥業有限公司己失效的企業名稱和印章，向咸寧市食品藥品監督管理局申請，將湖北C藥業有限公司持有的《藥品生產許可證》變更為湖北B藥業有限公司。被告吳建某作為被告B藥業公司的代理人在相關部門辦理了變更手續。2011年1月17日，楊某任原告A藥業公司的法定代表人后，發現企業持有的《藥品生產許可證》，經被告吳建某違法轉讓到被告B藥業公司名下。為此，訴至法院，請求依法處理。

本院認為，本案的《藥品生產許可證》的變更登記，是一種行政許可行為，不屬于民商法的調整范圍，原告主張《藥品生產許可證》變更無效，可另案主張權利。為維護正常的經濟秩序，保護合同當事人的合法權益，根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規定，判決如下：

駁回原告A藥業公司的訴訟請求。

案件受理費50元，由原告A藥業公司承擔。

如不服本判決，可在判決書送達之日起15日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于湖北省咸寧市中級人民法院。上訴人應在提交上訴狀時，根據不服本判決的上訴請求額度及《訴訟費用交納辦法》第十三條第一款的規定預交上訴案件受理費。款匯戶名：湖北省咸寧市中級人民法院；開戶行：中國農業銀行咸寧溫泉支行；賬號17×××89-222；匯款用途：上訴費。上訴人在上訴期滿后7日內仍未預交的，按自動撤回上訴處理。

審判員　沈國光

二〇一四年九月二十四日

書記員　金　露

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