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企業(yè)經(jīng)常在實(shí)踐中會(huì)疏忽簽訂合同的法律風(fēng)險(xiǎn)的防范，對(duì)于保證合同應(yīng)該從以下幾個(gè)方面多加注意，降低企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和運(yùn)營(yíng)成本。

一、審查保證合同保證人的履約情況

1、保證合同保證人的主體資格

根據(jù)《擔(dān)保法》第七條規(guī)定：“具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。”這里的其他組織是指合法成立，有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。一般包括：依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、合伙組織；依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)；各國(guó)有商業(yè)銀行在各地的分支機(jī)構(gòu)；中國(guó)人民保險(xiǎn)公司在各分支機(jī)構(gòu)；從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的科技性社會(huì)團(tuán)體等。

注意以下機(jī)構(gòu)不得作為保證人提供擔(dān)保，否則，保證合同無效：

①國(guó)家機(jī)關(guān)不得作為保證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外；

②學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為合格證人；

③企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、內(nèi)部職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人授權(quán)或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權(quán)范圍的部分無效。

2、保證合同保證人的保證能力

保證合同保證人以自己的名義擔(dān)保當(dāng)事人一方履行合同，在被擔(dān)保的當(dāng)事人不履行合同時(shí)，另一方有向保證人請(qǐng)求履行或賠償損失的權(quán)利。保證合同保證人必須具有相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)賠償能力。這是履行保證義務(wù)的必備條件。無相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)賠償能力，即無保證能力。

注意從以下幾方面對(duì)保證合同保證人的保證能力進(jìn)行審查：

①審查保證人的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表、資產(chǎn)負(fù)債表等，以避免其提供的財(cái)產(chǎn)小于被保證的范圍。

②審查保證財(cái)產(chǎn)的來源，確保該財(cái)產(chǎn)是保證人的合法財(cái)產(chǎn)。

③審查保證人對(duì)其提供的保證財(cái)產(chǎn)是否有獨(dú)立的處分權(quán)限，以降低債權(quán)實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。

二、明確保證合同的保證人的權(quán)利義務(wù)

1、保證人的義務(wù)

保證責(zé)任承擔(dān)方式有兩種：一般保證責(zé)任和連帶保證責(zé)任。如果保證合同上未寫明保證責(zé)任的承擔(dān)方式，那么即認(rèn)定為連帶保證責(zé)任。不同的責(zé)任承擔(dān)方式，對(duì)合同當(dāng)事人所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)大小不一。

同時(shí)保證合同中需要明確保證人所提供的保證財(cái)產(chǎn)的數(shù)額、違約金的比例及支付方式、這些數(shù)據(jù)必須具體明確，符合法律規(guī)定。

2、保證人的權(quán)利

保證合同中可以寫明保證人基于主合同產(chǎn)生的抗辯權(quán)利，以防止債務(wù)人惡意躲債，保障債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。明確債務(wù)轉(zhuǎn)讓必須通知保證人，減低未知風(fēng)險(xiǎn)。

三、保證合同應(yīng)采取書面形式

我國(guó)《擔(dān)保法》也規(guī)定，保證人與債權(quán)人訂立保證合同應(yīng)當(dāng)以書面形式。當(dāng)事人僅有訂立保證合同的意思表示，沒有訂立書面的保證合同的，不能認(rèn)定當(dāng)事人之間設(shè)立了保證法律關(guān)系。保證合同的具體形式可以有以下幾種：

②保證人和債權(quán)人單獨(dú)簽訂一份保證合同；

②在主合同中寫明保證人的保證范圍和保證期限，并由保證人簽字蓋章；  

③保證人在主合同保證欄內(nèi)表明擔(dān)保意思，并簽字蓋章；

④保證人向債權(quán)人遞交保證書。

四、保證期限

保證期限由保證合同當(dāng)事人約定或是依據(jù)法律推定在主債務(wù)履行期屆滿后，保證人能夠容許債權(quán)人主張權(quán)利的最長(zhǎng)期限。保證人在簽寫保證期限時(shí)應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎。

五、簽訂保證合同應(yīng)注意的其他事項(xiàng)

保證人如果有多人，應(yīng)該在保證合同的其他事項(xiàng)中明確各自該承擔(dān)的保證責(zé)任大小，避免糾紛的發(fā)生。

綜上，保證合同的核心是保證人具有代為清償債務(wù)的意思表示，所以保證人是否具備保證能力至關(guān)重要，對(duì)此，當(dāng)事人在簽訂保證合同時(shí)必須謹(jǐn)慎審核。

【特別提醒！！！】易法通撰寫的簽訂合同注意事項(xiàng)，是為了您更好識(shí)別和防范法律風(fēng)險(xiǎn)；同時(shí)建議您在簽訂和使用合同時(shí)，最好將合同文本提交專業(yè)法律人士進(jìn)行審查，以便更好的規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，保障您的合法權(quán)益。

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